铁道部


铁路节约能源管理暂行细则

1986年6月27日，铁道部

第一章 总 则
第1条 为贯彻国务院颁发的《节约能源管理暂行条例》，合理利用能源，降低能源消耗，提高经济效益，结合铁路实际情况，特制定本细则。
第2条 铁路一切企业、事业单位以及机关团体和个人，都应执行本细则的规定。
第3条 本细则所称能源，是指煤炭、焦炭、原油、天然气、电力、柴油、汽油、煤油、煤气、蒸汽、燃料油等。
根据铁路实际情况，节能工作应包括节约用水。
第4条 节约能源，是指通过科学管理、合理利用、技术进步和经济结构合理化等途径，以最小的能源消耗取得最大的经济效益。
利用新能源或用其他物质代替常规能源的，也视为节约能源。

第二章 节能管理体系
第5条 铁道部建立节能工作办公会议制度。办公会议由部主管节能工作的领导主持，有关局、室主管节能工作的负责同志为成员。节能办公会议的主要任务是：研究和审查铁路有关节能的重大方针、政策、规定、规划、计划和改革措施；听取节能工作汇报；部署和协调节能工作任务。日常工作由节约能源办公室负责。
第6条 部内企业主管局，应有一位负责人主管节能工作，有节能专职或兼职人员，主要负责本系统本部门贯彻执行国家有关节能的方针、政策、法规和标准；制度规划、计划和改革措施；组织指导节能的技术开发、技术改造；检查监督本系统本部门的企业及单位改进节能管理；统筹、协调完成节能工作任务。
第7条 铁路各企业、事业单位，都应有一位负责人主管节能工作，实行责任制。
铁路局、工程局、勘测设计院、工程指挥部，通信信号公司，机车车辆工业总公司应建立节能工作办公会议制度，有节能管理机构，负责日常节能工作。部属工业企业，应明确相应的管理机构。部属其他企事业单位应指定人员管理节能工作。铁路局、工程局、设计院、工程指挥部，通信信号公司所属企业的节能机构和人员配备，由局、院、指挥部公司参照国家有关规定，结合实际情况，本着确保完成节能工作的原则，自行确定。
所有企业都应建立健全从厂（段）到车间、班组，能发挥实效的三级节能管理网。
第8条 企业节能管理机构，主要负责本企业贯彻执行国家有关节能的方针、政策、法规、标准以及铁道部和上级主管部门的规定、办法；管理和监督合理使用能源，不断提高能源利用率；制定和组织实施本企业的节能年度计划及长远规划；组织编制节能技术措施，核定能源消耗定额，完善节能科学管理，降低能耗；定期进行能耗分析和按期上报节能统计报表；实施节奖超罚，分配节能奖金；组织节能培训，开展节能宣传教育；完成节能工作各项任务。
第9条 各级节能管理机构，都应配备有专业知识、业务能力、责任心强的节能管理人员和技术人员。节能工作人员要相对稳定。
节能技术人员的职称，按国务院颁发的《工程技术干部技术职称暂行规定》执行。
第10条 各铁路局、工程局、勘测设计院、工程指挥部、机车车辆工业总公司、通信信号公司的节能管理机构，同时是所属企业执行本细则的监督机关，除履行本细则第八条规定的监督职责外，还可委托节能技术服务中心或其他有关单位，对所属企业或单位的生产生活用能进行监测和检查。

第三章 节能管理基础工作
第11条 企业应建立健全能源消耗原始记录（票据、凭证）和统计台帐（耗能设备、能源消耗量、能耗定额）。按照《中华人民共和国统计法》和国家有关统计工作的其他规定，定期向统计部门、节能管理部门、企业主管部门报送能源消耗、综合能耗定额和能源节约量统计报表。各项报表要准确及时，原始记录、统计台帐和统计报表应实行标准化。
第12条 节能管理部门应会同有关部门，组织所属企业查定主要产品、设备的能源消耗定额，定期修订，使定额保持先进合理。对企业实行单位产品综合能耗考核。企业对车间、班组、机台，实行单项定额考核，建立能源使用责任制。逐步开展企业能量审计工作。
第13条 企业应根据《中华人民共和国计量法》，按照《企业能源计量器具配备和管理通则》和国家计量局、铁道部《关于颁发〈铁道部计量工作定级、升级实施细则〉的通知》，配齐、管好、用好能源计量器具，建立健全计量器具的管理和维修制度，加强能源计量管理。
企业能源计量器具综合配备率不低于90％，一级计量检测率不低于95％，二级和三级计量检测率不低于90％。
节能管理部门应配合计量部门开展计量定级、升级活动。
第14条 企业应按《企业能量平衡通则》，开展能量平衡测试工作。年综合能耗折合标准煤三千吨以上的工厂和所有机务段、车辆段，应全面进行能量平衡测试。年综合能耗折合标准煤一千吨以上的其他企业，应进行主要耗能设备的热平衡、电平衡和水平衡测试。
各局、公司应制定企业能量平衡工作进度计划和措施，组织所属企业开展能量平衡测试工作。对验收合格的企业，颁发合格证。
第15条 企业应建立健全各种能源收、发、管、用的管理制度，定期开展节能经济活动分析，发现问题，制定措施，不断挖掘节能潜力。应把节能纳入方针目标管理，并作为考核企业管理的主要指标。
第16条 企业应对所有能源实行全面管理。对计划、供应、使用等各环节的节能，实行全过程管理。从厂（段）到车间、班组实行全员管理。

第四章 能源供应管理
第17条 节能管理部门应配合能源供应部门和企业主管部门，组织企业做好能源的供应和节约工作，不断提高企业能源科学管理水平。
凡具有健全的能源管理制度、先进合理的能源消耗定额、完善的能源消耗计量手段、准确的能源考核统计资料的企业，均可实行定量或定额包干节奖超罚办法。
第18条 按照铁道部《铁路用煤管理办法》的规定，加强煤炭管理，防止风化损失，降低损失率。对生产生活用煤，一律实行凭证定量供应，按定额考核，按实核销。要查定合理的煤炭贮备量，核定流动资金，不准搞一次列销。
第19条 按照《全国供用电规则》的要求，应严格执行计划用电、计划供电和节约用电的规定，对不按计划用电、供电的企业和单位，要采取经济制裁措施。
第20条 严格控制烧油。新增加烧油设备，应按国家计委《关于烧油项目审批问题的通知》，向部企业主管局、物资管理局和节能办公室，办理审批手续，不经批准，不得投产使用。确定以烧煤代烧油的企业和设备，必须限期进行改造。
凡用于锅炉和工业窑炉烧用的平价燃料油，除严格按计划供油，依税法规定交纳烧油特别税。
第21条 加强燃油管理。内燃机车用油，按铁道部《内燃机车用油管理办法》执行，对各种运输车辆、施工机具和主要耗油机台设备，应按单车、单机、单台考核用油，查定耗油量，实行凭证定量供应。
按照国家物资局《关于废润滑油回收再生的暂行规定》，切实加强废油回收、加工、利用工作。
第22条 根据国务院《关于大力开展城市节约用水的通知》要求，实行计划用水。节能管理部门应会同有关部门组织查定各种用水定额，制定节水措施，组织企业和单位开展节水活动。搞好循环用水，发展一水多用，提高水的复用率，降低水耗。

第五章 运输用能管理
第23条 在保证铁路运输的前提下，按照合理用能的原则，组织铁路运输坚持按运行图行车，最大限度地组织直达货物列车。减少编组作业，在规定范围内，大力组织超重列车，减少欠轴，提高机车牵引总重。
第24条 坚持按机车运行图使用机车，加速机车周转，提高机车运用效率，最大限度地减少单机走行、机外停车、有火停留，消灭对放单机，经济合理的使用调车机车，降低辅助用能。
第25条 严格按机车检修规则检修机车，运用全面质量管理，方针目标管理和集中修的检修方法，确保机车检修质量，不断提高机车热力状态，柴油机燃烧状态和恒功性能，为机车节能创造条件。
第26条 要有计划地对机车乘务人员组织进行技术教育和基本功演练，制定经济操纵示意图，提高乘务员操纵焚火水平，加强机车日常维修保养，开展节能竞赛，不断创造机车万吨公里用能低消耗的新水平。
第27条 按照铁道部关于机车软水、化验的规定，加强水质研究分析，采用先进的软水药剂和方法，搞好化验配剂软水工作，提高机车蒸发效率。
第28条 对使用中的机车应进行综合技术改造，提高机车总效率。积极推广采用新技术、新工艺、新材料、新设备，不断挖掘机车节能潜力。

第六章 工业用能管理
第29条 工业企业在保证铁路运输生产需要的前提下，应重视结构节能，按照合理用能的原则，调整产业结构，企业结构和产品结构。
第30条 工业企业应采用先进合理的工艺，均衡、稳定、集中、协调的组织产品生产，实行优化运行，降低产品能耗。
第31条 对热工系统要合理采用热源和加热方式，改善传热过程，减少重复加热。
第32条 发展柴油机台架试验的电能回收，凡使用水电阻进行机车柴油机台试验的单位和新设计的柴油机台架试验台，都应有计划地配备电能回收装置。
第33条 凡生产用汽达到一定规模，有常年稳定热负荷的企业，应根据实际情况，积极实行热电联产。
第34条 按照专业化协作的原则，企业主管部门应有计划地组织热处理、电镀、铸造、锻造等热加工系统的专业化生产，提高能源利用率。
不经企业主管部门、节能管理部门批准，不得擅自恢复和发展小高炉、小转炉、小电炉、小轧机、电解等耗能高的生产。
第35条 切实加强产品质量管理，加强工序环节检查验收，提高产品合格率，降低能源消耗。
第36条 企业应注重节能产品的研制和生产，特别是机车制造厂，应把降低机车的运行能耗指标，作为科研、设计和生产的重点，不断组织攻关，提高机车的能源有效利用率。

第七章 基建工程用能管理
第37条 新建铁路和既有线路改建，工厂新建和改建工程设计，应按《铁路工程设计节能技术规定》执行。对设计中的有关节能项目，应做到“三同时”，同时设计，同时施工，同时交付使用。
第38条 新建和改建重大工程项目的有关节能内容，在审批设计文件时，应征求同级节能管理部门意见。
第39条 施工部门应按工程设计组织施工，在施工中积极采取先进的施工方法，确保质量，缩短工期，加强工程耗能计量管理，按定额考核用能，杜绝能源浪费。
第40条 严格按照施工机械检修保养的规定，加强机械设备使用管理和维修保养。施工机械实行集中管理，提高运用效率，降低能耗。
第41条 加强新线运输（临管）管理，按照运营部门管理机车用能的办法，对担当新线运输的运用机车，实行能耗考核制度，降低机车用能。

第八章 生活用能管理
第42条 生活用能应实行计划用能、合理用能、节约用能，生活用能要与生产用能分开计量，单独进行核算。
第43条 积极推广节能炉灶。房建部门应推广供烧合同或供烧统一管理的办法。有条件的地区应积极开发和利用沼气、太阳能、风能、地热等新能源。
第44条 发展集中供热，凡新建住宅及公共建筑采暖，应采用集中供热。对现有分散供热系统，应积极采取措施，统一规划，实现集中供热，减少小锅炉群。
第45条 发展热水采暖。凡新的建筑采暖设施，应采用热水采暖。对现有的蒸汽采暖，根据经济合理的原则，逐步改为热水采暖。
第46条 生活用水、电、煤气和天然气，一律装表计量，按表计量收费，取消包费制，严禁无偿转供。

第九章 通用设备用能管理
第47条 企业动力、采暖锅炉和各类燃烧设备的运行与管理，应按国家标准局《评价企业合理用热技术导则》的有关规定执行。
第48条 严禁擅自扩大锅炉容量，企业新增锅炉或更新改造锅炉，需要扩大蒸发量的，必须事先申报，办理锅炉增容手续，经上级节能管理部门、燃料供应部门和企业主管部门审批同意。
第49条 企业应根据余热资源状况，积极采取回收余热措施，如蒸汽机车废汽废水、锅炉、炉窑余热等，凡能回收的都要回收，充分加以利用，减少能量损失。
第50条 企业主管部门应制定工业窑炉的等级考核标准，对所属企业的主要窑炉定期进行检查评比，晋等升级。企业应建立健全窑炉检修、保养、操作制度，实行负责制，延长窑炉使用寿命。积极采用节能烧咀，新型隔热保温材料，降低能耗。
第51条 企业供用电的技术要求，应按照国家标准局《评价企业合理用电技术导则》有关规定执行。
第52条 企业对国家已公布的淘汰型锅炉、窑炉和机电产品，应作出规划，对现有设备分期分批进行更新改造，最长期限从本《细则》公布之日起算，不超过五年，逾期继续使用的，要予以处罚。凡更新下来的淘汰型设备，要进行报废处理，严禁转移他用。
第53条 加强对车辆耗油管理，企业生产用汽车，应实行集中管理，统一调度，提高运用效率。机关、企业、单位小汽车，应实行定编，合理使用，杜绝浪费。
第54条 加强动力系统供、用能管理，企业应对热力管道采取保温措施，经常保持各种阀门和系统、设备、器具灵活好用，做到热力管道无裸露，汽、水、风管道无泄漏。根据生产需要，经济合理地调度供能。

第十章 推动技术进步
第55条 新建、改建与扩建的企业，应采用先进合理的工艺和设备，其能耗不能高于国内的先进水平。
第56条 重大节能技术科研项目，应纳入科技计划。节能管理部门应积极组织节能应用技术的研究与推广，大力普及推广已经成熟的节能项目。
第57条 企业应加强对节能新技术、新工艺、新材料、新设备的研制试验工作，不断开辟节能新途径。
第58条 加强节能信息工作，开展节能技术交流和咨询服务。铁路局、工程局、设计院、机车车辆工业总公司、通信信号公司可根据需要建立节能技术服务中心或能源监测中心，开展节能技术咨询服务和信息交流活动。各级节能技术服务中心受同级节能管理部门委托，对企业行使能源利用监测检查权。
第59条 企业应加强节能科学管理，推动技术进步，有条件的企业和单位，应积极在节能管理上应用电子计算机，逐步实现节能管理现代化。

第十一章 节能措施资金
第60条 运输、工业、基建系统企业节能改造和节能措施资金，除一部分铁道部在相应的铁路基建大中型和更新改造项目安排外，其余均在各铁路局、工程局、设计院、工厂及所属企业的更新改造项目和企业生产发展金中支出，其数额应能确保按国家、铁道部规定更新改造淘汰的机电产品，推广节能新技术，推进节能技术进行的需要。
第61条 基建总局、物资管理局、机车车辆工业总公司、通信信号公司、工程指挥部所提取的折旧基金和留用的生产基金，应优先安排重点节能措施项目。
第62条 各级主管节能的领导，应重视节能技术更新改造。节能管理部门应合理使用节能投资，充分发挥节能投资的经济效益，加快节能技术改造的步伐。

第十二章 监督与奖惩
第63条 建立能源监察制度。铁道部选聘一定数量懂技术、熟业务、原则性强的现职节能工作人员，担任能源监察，行使规定的监察职权。各局、院、指挥部和公司，根据需要也可选聘监察人员，开展能源监察工作。
第64条 对于违反国务院《节约能源管理暂行条例》和本细则规定的单位和个人，情节轻的，由各级节能管理部门通报批评；情节重的，应分别不同情况，按下列规定予以处理：
（一）对违反第二十条规定，逾期继续烧油的企业由节能管理部门和燃油供应部门作出停止供油决定，并停止供油。
（二）对违反第三十四条规定，擅自恢复和发展小高炉、小转炉、小电炉、小轧机、电解生产的企业，由上级节能管理部门处以五千元至一万元的罚款，并限期停产。
（三）对违反第四十八条规定，擅自扩大锅炉容量的企业，由上级节能管理部门处以五千元至一万元的罚款，燃料供应部门不供应燃料。
（四）对违反第五十二条规定，逾期继续使用或将报废锅炉、窑炉或机电产品设备转移他用的企业，由上级节能管理部门处以罚款。对继续使用的企业罚款五千元至一万元，并责令限期更新改造或报废。对将报废设备有价转移他用的企业，除没收其全部收入并罚款五千元至一万元。
（五）对违反上述有关细则规定，造成能源严重浪费的企业，除按上述规定处理外，还应追究企业负责人和直接责任者的行政责任。罚款，在企业利润留成中列支，不得摊入成本。
第65条 运输、工业、工程施工企业，凡符合本细则第十二、十三、十四、十八条规定要求，并经上级节能管理部门和其他有关部门批准，可按铁道部公布的《铁路节约原材料、能源奖励暂行办法》提取节约能源奖金。奖金计入成本，不征奖金税。
实行生产生活（不包括机车）消耗能源包干的企业，其承包的能源计划必须与财务支出计划对口，计算节超以财务决算为依据。完成包干计划按《铁路节约原材料、能源奖励暂行办法》提取节能奖金。
能源超耗，按其超耗部分，实行加价收费。煤炭、焦炭、燃油加价50％，电和水超耗1—10％加价一倍，超耗11—20％加价二倍，最多加价五倍。加价收费在各级利润留成中列支，不得摊入成本。加价收费和罚款由节能管理部门统一掌握，主要用节能措施。
第66条 对节约能源合理化建议或技术进步作出贡献者，按照国家和铁道部有关规定，予以表扬奖励。对浪费能源现象提出批评的批评者，国家保障批评人的合法权利，严禁打击报复。
第67条 企业主管部门、财务部门在审查批准企业年度决算时，要严格审查企业在成本中列支的节能奖是否符合规定。对弄虚作假的，要追回全部提取的节能奖并罚以与奖金相同数量的款额，情节严重的要给以纪律处分。
第68条 铁道部除组织参加国家节能先进企业评选外，定期组织全路节能先进单位的评选活动。铁路局、工程局、设计院、公司和部属工厂，每年应开展节能先进单位的评选活动。对在节能工作中做出显著成绩的单位和个人，应给予表彰或奖励。

第十三章 宣传教育
第69条 节约能源是全社会的工作，各单位、各部门都应积极宣传节能的方针、政策和节能科学知识，充分运用广播、报纸、刊物、讲座等各种宣传形式，教育广大群众提高对节能重要性的认识，增强责任心，树立紧迫感。
第70条 各级教育部门应进行多层次节能人才的开发。大学、管理干部学院和中专学校，应有计划地培养从事节能管理工作的人才。
中、小学应注意对青少年灌输能源知识，培养节能意识。
第71条 对各级主管节能工作的负责人，节能管理工作人员和耗能操作人员，应有计划地进行培训。铁道部和铁路局、工程局、公司、部属工厂每年应举办节能培训班，并积极组织参加地方举办的节能训练班，不断提高节能队伍素质，以适应节能工作发展需要。

第十四章 附 则
第72条 各铁路局、工程局、勘测设计院、机车车辆工业总公司、通信信号公司、部属工厂和部内企业主管局，应根据本细则，结合实际情况，制定实施办法。
第73条 铁道部前发的有关节能规定与本细则有抵触的，以本细则为准。
第74条 本细则由铁道部节能办公室负责解释。
第75条 本细则自一九八六年八月一日起实行。


论公平责任的适用
--以对《侵权责任法》第24条的解释论研读为中心

曹险峰 吉林大学法学院 副教授


关键词: 公平责任 归责原则 损失分担 公平原则 侵权责任
内容提要: 《侵权责任法》第24条规定了作为损失分担一般规则的公平责任，其具有不同于其他国家或地区侵权法上公平责任的特征，是可以独立适用的补充性损失分担规则。公平责任的适用条件较为严格，《侵权责任法》第24条的规定应作合理化解释。损失分担时应考虑损害事实以及行为人与受害人双方的经济状况，这两种考量因素具有适用上的顺位性。


《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称《侵权责任法》)第24条基本延续了《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第132条的规定，再次以立法的形式规定了公平责任，但理论上对于公平责任的适用仍存有争论，司法实践对此也看法不一。因此，有必要从解释论的立场来思考《侵权责任法》第24条及相关规定的适用问题。

一、公平责任的内涵

《侵权责任法》第24条规定:“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”这是公平责任的法规范依据，也是解析侵权责任法上公平责任内涵及其适用的关键。

(一)公平责任不属于减轻赔偿责任的规则，而是独立的一般规则

在世界范围内，关于公平责任的类型，大致存有三种模式:第一种模式，特殊侵权行为类型。在特殊侵权行为类型中适用，依据公平原则减轻赔偿责任，适用范围受到法律明文规定的列举性限制，这是主流类型。主要适用于受害人不能从对无责任能力人负有监护责任的人那里获得损害赔偿的情形。[1]138－139如1911年《瑞士债务法》第54条第1款规定:“法院可以依公平原则判决无民事行为能力人承担部分或者全部因其造成的损害赔偿责任。”《德国民法典》第829条规定:“具有第823条至第826条所列举的情形之一，而根据第827条、第828条的规定对所引起的损害可以不负责任的人，在不能向有监督义务的第三人要求赔偿损害时，仍应当赔偿损害，但是根据情况，特别是根据当事人之间的法律关系，合理要求损害赔偿;而不剥夺其为维持适当生计或者履行其法定抚养义务所必需的资金为限。”我国台湾地区“民法”第187条第3、4款规定:“如不能依前二项规定受损害赔偿时，法院因被害人之声请，得斟酌行为人及其法定代理人与被害人之经济状况，令行为人或其法定代理人为全部或一部之损害赔偿。前项规定，于其他之人，在无意识或精神错乱中所为之行为致第三人受损害时，准用之。”我国《侵权责任法》第32条第1款之规定为这种模式的典型。

第二种模式是减轻赔偿责任类型。本类公平责任的实质，是依据公平原则，在特定情况下对侵权损害赔偿责任进行减轻。[1]139如《埃塞俄比亚民法典》第2099条规定:“(1)如果导致责任的过错是处在不知其行为的过错性质状态的人实施的，在衡平需要时，法院可减少授予的赔偿额。(2)在这一问题上，必须考虑当事人各自的财务状况和过犯的行为人的赔偿损害责任的后果。”《俄罗斯民法典》第1083条第3款规定:“法院可斟酌致害公民的财产状况，减少其赔偿损失的金额，但损害由其故意行为所致时除外。”这种模式的公平责任在我国《侵权责任法》条文上并没有直接规定，但在《精神损害解释》第10条第1款中则有所体现，该条规定精神损害的赔偿数额应根据侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素予以确定，因此可以被视为第二种模式的典型。

第三种模式就是我国《侵权责任法》第24条暨《民法通则》第132条规定的关于损失分担的一般规则。这种模式下，一般规则本身就是当事人对损失予以分担的法规范依据。就此种模式，世界范围内曾经存在过如此规定的尝试。1900年《德国民法典》草案第二稿第752条曾规定，对侵权行为造成损害，不是故意或者过失的，法官可以考虑到具体情况，责令赔偿一定的数额。[2]188但该条文因其含糊性受到了广泛的批评，没有被1900年《德国民法典》所采纳。唯一实际将公平责任作为损失分担一般规则的立法是1922年《苏俄民法典》第406条。[1]139该条规定:“依本法第403条至405条所规定之情形，加害人不应负赔偿责任时，法院得酌量加害人及受害人之财产状况，令其赔偿。”第403条是侵权行为一般条款，第404条是对高度危险来源所致损害的规定，第405条是对未成年人监护责任的规定。《苏俄民法典》是将公平责任适用范围扩展到了非常大的范围，使得第403－405条的规定处于一种极不确定状态。[3]294－295但据前苏联权威民法学家坚金的解释，第406条只适用于公民之间的损害赔偿诉讼。“但随着物质福利的不断增长，公民之财产状况的显著差别也在消释”，因此该条文“在法院的实践中，差不多没有适用”（注：《损害赔偿的减轻和公平责任》，严治译，中国人民大学法律系民法教研室编:《外国民法论文选》(校内用书)，1984年版，第329页。转引自王竹:《我国侵权法上“公平责任”源流考》，《甘肃政法学院学报》2008年第2期，第139页。）。1964年的《苏俄民法典》没有沿用这一规定。与上述仅有立法而没有司法实践不同，1928年《匈牙利民法典》草案第1737条曾经得到司法实践应用。该条规定:“加害人虽有不法行为但没有作出赔偿，如果缺乏其他任何赔偿来源，加害人应赔偿其行为造成的经济损失，只要这种损害赔偿依案件的情节，特别是就双方当事人的经济情况来看是公平的。”该条款在第二次世界大战之前就在匈牙利的司法实践中得到了运用，在二战后得到了完全采用。1959年《匈牙利民法典》改变了这一规定，第352条第2款将公平责任的适用范围仅仅限制在侵权行为人的判断力减弱或不存在的情况下。[1]139－140通过上述立法例考察，可以发现，曾经采纳或试图将公平责任作为一般规则的立法例或没有采纳，或没有实际应用，或将公平责任适用范围特定化，因此，我国法将公平责任作为可独立适用的一般规则予以规定的做法可以说是比较法上的孤例。

之所以将公平责任分为几种类型，而不是笼统地将前两种类型纳入第三种类型之中，是因为作为损失分担一般规则的公平责任，具有不同于前两种模式的典型特征。其一，作为损失分担一般规则的公平责任，本身可以独立地、相对广泛地作为损失分担的依据，而无须依赖范围非常特定的类型限制。但在第一种模式中，公平责任具有范围特定化、列举性特点，不能广泛地成为类型化之外当事人分担损失的依据。其制度适用背景往往局限于在采用过错推定责任原则情形下，为防范监护人或雇主以自己没有过错的举证而使受害人无法得到救济，故采公平责任予以救济。有学者通过考察公平责任的源流与类型以及《民法通则》的立法历程，认为“《民法通则》第132条的规定，应该结合第133条理解，其适用范围较之1922年《苏联民法典》更小，应仅适用于《民法通则》第133条，具体适用上结合《民通意见》第158－161条的规定。因此，《民法通则》第132条的适用，不能够抛开第133条的限定，该条文不但不是归责原则，而且也不能单独作为责任基础适用。”[1]143如果说这种观点在《民法通则》体例下尚为可能的理解之一，则在《侵权责任法》下，情况会有所变化。公平责任作为损失分担一般规则的特征得以显著彰显，这可能代表着立法者一种有意识的选择。公平责任法规范的位置从二次审议稿以来基本没有变化，都是被置于总则第二章“责任构成和责任方式”之中，而无责任能力人侵权则被置于分则中的第四章“关于责任主体的特殊规定”之中，因此，两者间在《民法通则》中显现的可能的联系已经完全被《侵权责任法》所更改。所以，在解释论立场上，公平责任作为非侵权责任属性的损失分担一般规则的作用被《侵权责任法》大大加强了。

其二，《侵权责任法》第24条的适用以侵权责任不成立或免于承担为前提。而第二种模式下的公平责任则是以侵权损害赔偿责任的成立为前提，其作用类似于“过失相抵”或“损益相抵”，只是损害赔偿的减轻规则。在我国侵权法立法层面，只有精神损害赔偿金的确定涉及公平原则方面的考量，对于财产损害赔偿与人身损害赔偿尚未见类似规定。

其三，将公平责任作为损失分担的一般规则，在制度价值方面也不同于前两种模式。第一种模式下的公平责任，其制度适用未必要求受害人必须无过错，其关注点是，在造成了损害结果的加害人可以依据归责原则主张侵权责任不成立或免于责任承担的情况下，为救济受害人而课以公平责任。也就是说，第一种模式下的公平责任主要是为弥补其前置制度可能的漏洞或不足而专门创设的;第二种模式下的公平责任的制度价值主要在于，在加害人过失侵权造成损失情况下，课加害人以全额赔偿无法体现与其过错程度的相适应性。学者Atiyah指出，“仅仅因为一点小小的过失就剥夺一个人全部的财产甚至其赖以生存的基本物质条件，这样的做法很难说是公正的和符合社会利益的”。[4]91为适当维护加害人的生存与发展，故此对赔偿额有所减轻。以我国《侵权责任法》第24条为代表的公平责任，其制度功能不同于上述两种模式，其获得承认具有中国式的背景。在我国现有国情下，保险制度尚未全面普及，社会救助制度、社会保障机制尚不健全，因此，许多在国外法上通过侵权法之外的制度能够解决的事项，在我国法上则只能通过侵权法来予以解决，“因此在侵权责任内部寻求解决方案就成为一种必然趋势”。[5]52“公平责任显然不是在实现矫正正义，而是替代发挥社会保障制度、商业保险制度等其他补偿制度的功能。”[6]150这正是有学者特别强调“侵权法是救济法”[7]的深层次背景，这也是类似于《侵权责任法》第87条之明显不合法理但却被明文承认的深层次原因。在《侵权责任法》第1条中，明确提及了侵权法的一个重要功能就是要“促进社会和谐稳定”，通过公平责任对受害人予以侵权责任承担方式之外的救济，正是这种目标的实现手段之一。因此，这种制度背景也要求我国法上的公平责任应该是一个可以相对广泛适用的救济手段。

(二)公平责任仅适用于加害人与受害人之间，受益人补偿不属于公平责任规范范围

第一，将公平责任的适用定位于加害人与受害人之间，一方面在于，《侵权责任法》第24条改变了《民法通则》第132条的模糊称法———“当事人”，而直接明确为“受害人和行为人”，行为人正是加害人的主要类型，故在解释论上应予遵循（注：应予说明的是，加害人与行为人的区别在于，加害人既包括加害行为人，也包括加害责任人，虽然绝大多数场合下两者是重合的，但在替代责任等情形下，加害责任人就与加害行为人发生分离，故将公平责任适用主体范围定位于加害人与受害人之间，将法规范范围做适当扩张，较为妥当。）。“当事人”是一个较为含混的概念，具有可被解释的巨大空间，其既可以解释为仅包括加害人与受害人，也可扩大解释为与侵权案件紧密相关的人，后者主要涉及法律明文规定的伤害事故第三方受益人对受害人的补偿。在《侵权责任法》之下，涉及受益人的补偿问题，则无法从第24条规定中寻求依据。从以《侵权责任法》第6条、第7条与第8条为代表的用语中，可以合乎逻辑地得出“行为人”应仅指加害行为人这一结论。同理，在因自然原因引起的紧急避险中，《民通意见》第156条中的“受害人与受益人”也无法被解释成为“受害人与行为人”。因此，第24条只能适用于“加害人”与“受害人”之间。

第二，侵权责任法就是调控加害人与受害人关系的法律，归责原则及相应构成要件都是围绕加害行为人(在替代责任等特定情况下应称为“加害人”)与受害人之间的关系而展开的。因此，作为社会法意义上的公平责任自然是对此关系的补充调整。

第三，将公平责任定位于加害人与受害人之间，也在于公平原则与公平责任的分野。虽然可以说公平责任来源于公平原则，但也要注意到，公平原则是民法的一大基本原则，其调整领域并不仅仅局限于侵权责任及侵权责任法，也不局限于加害人与受害人之间。因此，限定《侵权责任法》第24条的适用范围并不意味对受益人补偿问题的否定。

第四，《侵权责任法》第24条的适用，明确要求行为人与受害人皆无过错，而在第23条或第31条规范涉及受益人情形下，可能存有受害人或行为人的过错。因此，第24条也无力全面调整涉及受益人事项。第五，公平责任与受益人补偿义务的考量因素不同。“公平责任主要依当事人的经济状况等情况决定，而特定补偿义务则主要是指，依受益人的受益程度与受害人所受损害的情况酌情给予补偿。”因此，“受益人的补偿义务……确实和公平责任关系密切，但是又与公平责任存在着区别”。[8]311

总之，公平责任调整的仅仅为加害人与受害人之间，不涉及受益人情形，《侵权责任法》第31条部分、第33条第1款部分及第87条才是其可能适用的具体情形。

(三)公平责任是一种损失的分担规则，而不是归责原则

从《民法通则》实施至《侵权责任法》通过之前，关于公平责任是否为归责原则的争论就一直持续，肯定说、否定说或折中说各持其论，为侵权法制定过程中一大热点话题。在《侵权责任法》通过后，关于公平责任的定性虽然也有持肯定论者（注：例如，有学者认为，《侵权责任法》第24条规定也属于公平责任原则，与《民法通则》第132条相比，明显的改进之处是把“分担民事责任”改为“分担损失”，避免了表述上的低级错误。参见杨代雄:《一般侵权行为的无过错损失分担责任》，《华东政法大学学报》2010年第3期，第103页。），但可以说，侵权法的安排已经使局势基本明朗化。即我们应将《侵权责任法》第24条理解为损失的分担规则，而不是关于归责原则的规定。这是因为:其一，该条明确规定了是“分担损失”的规则。其二，从立法历程来看，《侵权责任法草案(二次审议稿)》第22条规定，“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担赔偿责任”。之后的《侵权责任法草案(三次审议稿)》第24条将其改成了与《侵权责任法》规定一致的“由双方分担损失”，这种改变代表着立法者对公平责任定位的实质选择与有意识选择。其三，结合历次草案规定，从公平责任在法体系中的位置来看，其一直被有意识地规定在第二章之“责任方式”部分，与人身损害赔偿的规则、财产损害赔偿的规则、精神损害赔偿规则、见义勇为的损失分担规则、损害赔偿金的支付方式等规定相邻，与统领“责任构成”的归责原则规定(第6条与第7条)相距甚远，因此，从体系解释角度来看，第24条不是对归责原则的规定。其四，在2008年12月22日全国人民代表大会法律委员会向全国人民代表大会常务委员会所作的《侵权责任法(草案)》主要问题的汇报中，明确提出，“草案根据民法通则的规定，明确我国侵权责任制度实行过错责任和无过错责任相结合的原则”。因此，从立法目的角度来看，公平责任也并非是归责原则。其五，从立法论立场来看，将公平责任定位为归责原则没有充分合理的依据（注：详细理由请参见曹险峰:《论公平责任的定位及其适用》，《月旦民商法杂志》2007年12月第18期。）。

将公平责任定性为损失分担规则，而非归责原则，具有重要的意义。一方面，侵权责任的承担是以侵权责任的成立为前提的，而判断侵权责任成立的构成要件又是以归责原则为指导与依据的，所以，“归责是侵权行为法的中心论题”。[9]1可以说，归责原则体系涵盖了所有的侵权案件，受害人欲寻求侵权法上的救济，必须以一定的归责原则为切入点，并围绕此点做相应构成要件方面的证明、相应抗辩事由的抗辩与反抗辩。因此，从实质意义而非形式意义上来看，归责原则是所有侵权案件都必须适用的。将公平责任定性为损失的分担规则，而非归责原则，这就意味着，公平责任既不是所有侵权案件都应予适用的，也并非只要受害人依据归责原则无法得到救济就必然适用。另一方面，虽然从形式上看，将公平责任定性为归责原则或损失分担的规则，在结果上大致相同，即，都是损害在加害人与受害人之间的分配。但两者在实现过程与机制上却大不相同，具有决定性意义的是责任的归属，至于损害的分配，则不过是确定责任归属后自然而然的后果之一。承认公平责任为归责原则，实质是对加害人课以责任;而如果认为公平责任是损失分担的规则，则加害人承担的并非是民事责任，而是基于社会法意义上的对受害人的补偿。[10]6因之，停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等民事责任承担方式，自不能适用于公平责任。

二、公平责任的适用条件